Журнал «ДЕЛО» опубликовал материал по мотивам выступления Павла Лещинского и Данилы Смольского на семинаре в «Белагропромбанке» на тему «Юридические риски на старте бизнеса». 

Ознакомиться с «бумажной» версией материала можно по ссылке 1, ссылке 2, ссылке 3 и ссылке 4.

Вот о чем рассказали юристы:

Чему учат классические истории

— Наш опыт общения с предпринимателями говорит, что далеко не все представляют, с какими рисками при открытии и покупке бизнеса они могут столкнуться, и как следует поступать, если дело принимает тревожный оборот, — говорит Данила Смольский. – Прежде всего, речь идет о признании предпринимательской деятельности незаконной. Не все знают, что здесь есть некий подвох. В законодательстве прописано, что к ответственности могут привлечь за систематическую незаконную деятельность, то есть при выявлении двух и более случаев работы без регистрации, без лицензии (в том числе, если она приостановлена), без сертификата. Поэтому многие полагают, что можно рискнуть, так как при одном нарушении серьезных последствий не предполагается. Это не так. На практике, если при первой же контрольной закупке окажется, что у вас нет документов на товар, нет регистрации, сразу же следуют суды, штрафы, конфискация товара.

При административной ответственности за работу без лицензии либо при наличии лицензии, но с нарушением правил лицензирования, для ИП предусмотрен штраф от 10 до 200 базовых величин с конфискацией до 100% суммы дохода или лишение права заниматься предпринимательской деятельностью, а для юридических лиц – до 500 базовых величин с конфискацией до 100% суммы дохода или лишение права заниматься предпринимательской деятельностью. При работе без регистрации – штраф до 100 базовых величин  с конфискацией предмета, орудий и средств нарушения и до 100% суммы дохода. При уголовной ответственности за работу без лицензии при доходе в крупном (в 1000 раз превышает базовую величину) и особо крупном размере (в 2000 раз превышает базовую величину) — от штрафа до лишения свободы сроком до двух лет.

Что касается типичных на сегодняшний день нарушений, то это фиктивная приостановка деятельности, когда индивидуальный предприниматель, чтобы не платить в Фонд социальной защиты населения, подает заявление о ликвидации ИП, но по факту продолжает работать. Кроме того, часто выявляются случаи, когда ИП по договору подряда либо по трудовому договору принимает на работу более трех человек, что запрещено. Причем работник может быть по бумагам не оформлен, но фактически осуществляет трудовую деятельность. Документально не оформленные трудовые отношения не означают, что человек не работает и на компанию. Все это трактуется налоговой инспекцией как нарушение.

Классическая история – торговля в интернете через социальные сети. Здесь очень часто привлекают к ответственности, причем нарушитель даже не обязательно напрямую осуществляет деятельность. Был случай, когда человек работал на зарубежную компанию, которая занималась привлечением работников для польских организаций. Этот человек, белорус, на своей странице в социальной сети размещал объявления о вакансиях, указывал свой номер телефона, свою электронную почту и, таким образом, находил людей, которые хотят работать в Польше. Понятно, что за это он получал вознаграждение от зарубежных работодателей. Но «под столом». И суд вполне справедливо признал это незаконной предпринимательской деятельностью.

Одна из самых распространенных причин фиаско в бизнесе – признание регистрации ИП или компании недействительной. Непогашения или неснятая судимость против собственности может быть тому причиной, но такое случается редко.. Чаще всего такое решение выносится при наличии неисполненного судебного постановления о налогах и пошлинах. Например, в отношении человека имеется судебное решение, по которому он должен деньги (контрагентам, государству — неважно кому), но в это время он идет и регистрирует компанию. Предприниматель начинает работать, а потом выясняется, что у налоговой есть основания для признания регистрации компании недействительной и взыскания всего дохода.

Немалые риски таит и покупка временного юридического адреса. В интернете полно таких предложений, которые кажутся заманчивыми. Но когда специалисты налоговой инспекции приезжают по указанному адресу, они никого из разыскиваемых предпринимателей там не застают. В офисе могут быть совсем другие люди, которые ни договор, ни гарантийное письмо предоставить не могут. И в итоге выносится решение о том, что учредители компании предоставили недостоверные сведения о юридическом адресе, а потому регистрация признается недействительной.

При открытии бизнеса нужно помнить, что среди учредителей не должно быть людей, представляющих руководство другой компании, которая на тот момент находится в стадии ликвидации или банкротства. Причем такой «карантин» для потенциального партнера достаточно продолжительный. После исключения из Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей и банкротства должно пройти не менее года, прежде чем он может претендовать на место во главе нового бизнеса. А если возникшая по его вине задолженность признана безнадежным долгом, должно пройти минимум 3 года, чтобы он получил возможность открывать новое юридическое лицо. То есть, открывая бизнес с партнером, следует убедиться, что он не потянет вас за собой в бездну неплатежеспособности. То же самое и с введением в состав компании нового инвестора. Да, он может быть состоятельным человеком, но если у него есть проблемы с законом или долги, он тоже способен невольно «перечеркнуть» регистрацию, хотя до его прихода компания давно и успешно работала.

Чтобы меньше платить налогов, многие хотят уйти в ремесленничество, где существует фиксированная ставка – одна базовая величина в год. Но при этом они не отдают себе отчета в том, что придется заниматься только ручной работой, и без привлечения помощников (ни фактически, ни по бумагам). Во-вторых, это деятельность направлена на удовлетворение только лишь бытовых (домашних) потребностей граждан, но никак не компаний. То есть договоры с юридическими лицами заключать нельзя. Например, ремесленнику могут заказать отделку кафе, но он заниматься такой работой не вправе. И когда посетителям, обратившимся за юридической консультацией, все это разъясняют, у большинства желание становиться ремесленником пропадает.

На обмане далеко не уедешь

— Что касается рисков при покупке готового бизнеса, то, во-первых, нужно помнить, что нельзя продать ИП, — поясняет Данила Смольский. — Все, что может продать индивидуальный предприниматель – это имущество. Когда же покупается компания, нужно удостовериться, нет ли у нее долгов. Год назад в Минске был суд по очень характерному эпизоду. Наш клиент из Молдовы поставил большую партию винограда компании белорусской, которая должна была его продать. Но непонятно, куда этот виноград делся. Одни говорят, что выкинули, вторые, что отправили на завод. Но деньги молдаванину не отдали. В итоге задолженность мы все же отсудили. Но при разбирательстве всплыл нюанс: на тот момент, когда мы получали решение, мы получали его уже не в отношении той компании, к которой подавали иск. Ее, оказывается, успели продать. И соответственно, иск получили не первоначальные продавцы, а покупатели бизнеса. И вот представьте, люди купили благополучную вроде бы компанию, и тут же получают иск в районе 20 тысяч евро.

Кстати, поскольку была продана часть бизнеса, продавцы могли бы долг выделить – оставить его на старой компании, а новой его не «сплавлять». Но они этого не сделали. Видимо, таков был умысел. Хотя покупатель мог бы не попадаться на уловку, если бы провел анализ договоров.

Но такие случаи обмана — редкость. Примерно 95% покупок бизнеса проходят без подобных сюрпризов.

Что творится под столом?

Некоторые говорят: я готов купить бизнес, но не хочу делать проверку, так как они  20 лет работали, у них хорошая репутация. Самое интересное, что когда покупают бизнес, важно место расположения. Если место «аукционное», «натоптанное», то это привлекает. Говорят: давайте мы купим ваш бизнес посредством выделения. То есть, выделяем из вашей компании по разделительному балансу то, что нас интересует, а столы-стулья, договора с работниками и долги оставляйте себе. Но судебная практика говорит, что такие реорганизации часто признаются недействительными потому, что не соблюден баланс интересов кредиторов: самое «шоколадное» передали покупателю, а долги оставили себе. В итоге же получается, что человек купил бизнес, отдал, например, десять тысяч долларов, а реорганизацию признали недействительной. Но самое интересное, что эту сумму обычно оформляются «под столом», потому, что сделки по продаже доли в бизнесе всегда происходят по номинальной стоимости, за гораздо меньшие деньги.

Вот реальный случай. Предпринимателю предложили купить интернет-магазин – долю в компании. Ему бы все юридически проверить, но поленился и понадеялся на «авось». А через месяц после покупки вдруг выясняется, что сам интернет-магазин, то есть доменное имя и хостинг оформлены лично на продавца, как на ИП, а не на его компанию. То есть фактически куплена компания-пустышка. Ведь самый ценный актив в интернет-магазине – наработанный трафик.

Еще один момент: когда покупают бизнес, многих интересует не столько он сам, сколько «внешняя» часть – арендованное помещение, которое удачно расположено. Поэтому следует обратить внимание на то, чтобы договор аренды не подходил к концу. Иначе, если у собственника помещения больше нет желания сдавать площади или он нашел более выгодного арендатора, то деньги будут потрачены впустую. Такие случаи – не редкость. И, как правило, потери усугубляются тем, что новоселы успевают по своей инициативе сделать ремонт, деньги за который им никто не вернет.

Кроме того, юристы рекомендуют проверять, на кого записано имущество приобретаемой компании. Бывает так, что доля в продаваемой компании, приобретенной в свое время в период брака, принадлежит супругу или супруге, причем неважно, являются ли они сегодня мужем и женой или давно развелись. Продавать такое имущество можно только с согласия супруга или супруги. Иначе через какое-то время он или она могут объявиться и заявить о своих правах на половину имущества. И здесь нужно избежать распространенной ошибки. Если супруг продает приобретенное в браке имущество, то согласие супруги на сделку должно быть заверено нотариально.

И еще. При крупной сделке, когда компания продает свое имущество, недвижимость или что-то еще, просто подписи директора на договоре может быть недостаточно. Потому что если стоимость продаваемого имущества на 20 и более процентов превышает балансовую стоимость всех активов компании, то эта сделка должна быть одобрена на общем собрании. Иначе она может быть признана недействительной.

Подводные камни найма       

— Немало «подводных камней» существует при найме на работу сотрудников, — говорит Павел Лещинский. — Можно выделить три основные правовые формы использования занятости внешних работников для осуществления бизнеса в организации. Первая форма – заключение договора с индивидуальными предпринимателями. Помимо согласования существенных условий требуемой разновидности договора (передача, товара, выполнения работ, оказание услуг), необходимо учитывать предпринимательский характер такого договора, так как его субъектами выступают предприниматели. При формировании условий данного договора необходимо, чтобы его содержание соответствовало признакам предпринимательской деятельности. В противном случае есть риск признания данного договора трудовым, со всеми вытекающими налоговыми последствиями. Второе – это трудовые договоры. Третье – договоры подряда, оказания услуг. При заключении таких договоров не применяются гарантии и льготы предусмотренные, Трудовым кодексом, но дополнительные социальные гарантии определяются Указом Президента РБ от 06.07.2005 №314 «О некоторых мерах по защите прав граждан, выполняющих работу по гражданско-правовым и трудовым договорам». При заключении договора подряда необходимо учитывать, что работы или услуги должны носить разовый характер и не должны быть регулярны и длительны. При достижении цели договор подряда считается исполненным и прекращает свое действие. Договор подряда должен быть заключен в письменной форме.

Договоры подряда удобней, но они не могут подменять трудовые договоры. Ошибка, когда по подряду берут работника на должность, которая предусмотрена в штатном расписании. Это нарушение законодательства. Распространенное нарушение – когда вы по подряду берете работника на год, на два. В суде вы никогда не докажете, что это кратковременный договор.

Бывает, что в контракт, который заключался, задним числом вносились изменения. Поэтому хороший совет: подписывайте каждую страницу договора, который вы заключаете с контрагентами. Если подписана только последняя страница контракта с работниками, эти документы действительны. Но если возникает спор, то это очень пригодится. Как доказать, что именно на этих условиях сошлись?

Логотип преткновения

Актуальный вопрос — использование логотипа. Если вовремя не позаботится о его регистрации, то вполне реально стать жертвой шантажа со стороны злоумышленника, который сделает это раньше. Ведь, если дело дойдет до суда, фемида будет на его стороне. Формально компания свой товарный знак будет использовать незаконно, а потому ее можно привлечь к ответственности и взыскать компенсацию до 50 тысяч базовых величин. В долларах это в районе 600 тысяч. Но за часть этой суммы конкурент будет готов «уступить» украденный бренд.

Проблемы с логотипом могут возникнуть не только вследствие происков злоумышленников, но и из-за конфликта с автором этого графического произведения. Ведь товарный знак обычно заказывают дизайнеру. И при этом далеко не все знают, что с исполнителем нужно обязательно подписывать договор об уступке исключительных прав. Никаких подрядов, никаких услуг, никаких продаж. Только исключительные права на использование логотипа — объекта интеллектуальной собственности. Потому что если вдруг автор логотипа решит, что ему, например, недоплатили, то легко докажет в суде свое авторство и добьется отмены регистрации при применении неправильной договорной конструкции.  

Тем, кто работает по договору франшизы, следует помнить, что по окончании срока действия проекта, например, с зарубежным партнером, пользоваться его раскрученным именем уже нельзя. И даже если работа велась не по договору франшизы, а просто в рамках партнерских отношений, из-за бренда может возникнуть конфликтная ситуация, если сотрудничество прекратилось. Такой случай недавно был. К нам обратилась Британская компания, торгующая автомобилями и оборудованием. Ранее она поставляла товар в Беларусь своим партнерам, но затем соглашение было расторгнуто. А по условиям договора их товарный знак защищался не только в Великобритании, но и на всем постсоветском пространстве, в том числе и в Беларуси. Он охраняется и после того, как сотрудничество партнеров прекратилось. Поэтому британцы имеют право предъявить требование о взыскании компенсации за использование своего товарного знака даже в том случае, если белорусы купят это оборудование для последующей перепродажи не у них, а у посредника, и будут продолжать рекламировать его и получать доход, используя громкое имя.